经典死刑辩护案例六

贩毒4900克 二审改为死缓
作者: 冯明超


一、基本案情
陈良平于2003年8月18日被广安市公安局刑拘，在广安看守所中与唐老板联系，唐老板要12个货(每个700克)。2003年9月15日广安市公安局经四川省公安厅协调从雅安市公安局借用10?海洛因，携带8400g毒品押陈良平坐飞机去广州，由广安市公安局民警佯装成“毒贩”，称自已有8400克毒品，说服唐锡河购买。唐锡河携80万元去广东盛海大洒店买毒品，谈好交易价格165元/克，在看好样品时被公安机关当场抓获。
广安市中级人民法院认为: 被告人唐锡河参与贩卖毒品海洛因4900克。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十七条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下:
被告人唐锡人犯贩卖毒品罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。

二、辩护意见
2005年元月，唐锡河的大儿从广东省惠来县专程到成都聘请冯明超律师为唐锡河的二审辩护人。辩护人经认真阅卷和对法律分析后认为，由于贩毒的特殊性，对贩毒的既未遂认定争议很大，理论界和实务界一致认为不能简单地套用《刑法》第二十三条。《刑法》第二十三条规定“已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂。”也就是说“犯罪未得逞”是犯罪未遂区别于犯罪既遂的显著标志。所谓犯罪未得逞是指在直接故意犯罪中，犯罪之实行行为没有齐备具体犯罪构成的全部要件，因此对贩卖毒品罪的既、未遂标准理论界存在不同的主张，比如主张转移说、主张契约说、主张实际行为说。实践中对案件的处理也不一致，以毒贩同特情之间进行5000克海洛因交易为例，各省法院对犯罪既未遂性质认定不同，而且量刑差异很大。云南省判处被告人6年左右有期徒刑，从犯还可缓刑；广西壮族自治区判处被告人10年左右的有期徒刑；福建省判处被告人5年以上12年以下的有期徒刑；但各地法院均不判处死刑立即执行。大部分法均认定为犯罪未遂，而有的法院不认定为犯罪未遂，只在裁判文书中说明本案有特殊情况存在，直接作减轻处理。就本案而言，犯罪事实无争议，属于依据刑法理论作判决的一类案件。这对律师来说是一次挑战，也是对律师刑法理论的检阅，法学功底和专业知识水平高低，直接影响到辩护是否成功，一条生命就撑握在律师的手中，可见本案属于特别重大的疑难案件。
辩护人认为: 公安机关携带毒品的目的不是将毒品真正地卖给嫌疑人，而是为了抓获嫌疑人，是一种侦查措施。唐锡河欲购买的毒品由公安机关控制，整个毒品交易过程处于公安机关的控制之下，其“交易”自始就不可能实现其贩卖毒品的犯罪目的，这种因为犯罪分子意志以外的原因而犯罪不可能得逞的情形，属于犯罪未遂，应当依照《刑法》第二十三条以轻处罚。

三、判决
四川省高级人民法院于2005年8月25日开庭审理后，认为唐锡河贩卖毒品的行为，由于控制在公安人员手中，整个毒品交易过程处于公安机关的控制之下，交易自始就不能完成。这种因为犯罪分子意志以外的原因而犯罪不可能得逞的情形，属于犯罪未遂。唐锡河可以比照既遂犯从轻处罚，其辩护人的辩护意见予以采信。
四川省高级人民法院于2005年9月15日作出（2005）川刑终字第254号判决：
一、撤销广安市中级人民法院（2004）广法刑初字第10号刑事判决；
二、上诉人唐锡河犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。

本案辩护人: 冯明超
联 系:13088086906
2005年10月10日


浙江省金华市人民政府


金华市区工业企业技术改造专项资金管理办法
金政（2003）4号



为推动运用高新技术和先进适用技术改造传统产业，促进工业结构调整，培育差异竞争优势，建设先进制造业基地，提升工业化，市人民政府决定设立金华市区工业企业技术改造专项资金。为规范资金的监督和管理，提高使用效益，特制定本办法。
一、资金来源
从2003年起，市财政每年安排一定资金，专项用于扶持市区工业技术改造。
二、资金的使用范围和条件
（一）使用范围
1、在金华市国税局、地税局登记纳税的市区工业企业（包括农业龙头企业）实施的技改项目的资助；
2、国家、省技术创新项目配套补助及企业技术进步资助；
3、市区特色行业（汽摩配、医药、乳制品、工量具）发展资助。
在金华市区外实施的技改项目，不享受资助政策。
（二）申报条件
1、符合国家、省有关法律、法规和产业政策规定，按程序经有关部门批准立项或备案，并按期竣工投产；
2、有利于扩大就业、增加财政收入，有利于促进市区工业经济发展；
3、企业应具有健全的财务管理制度和会计核算体系；
4、市区特色行业农业龙头企业技改项目总投资500万元以上（含500万元）；其他企业技改项目总投资800万元以上（含800万元）。
三、资助标准
（一）技改项目资助：
1、技改项目资助资金以当年实际完成的20世纪90年代先进设备投资额为计算依据，其资助标准如下：
（1）属国家、省、市重点技改项目，按实际完成投资额的5%给予资助。
（2）一般技改项目按实际完成投资额的3%给予资助。
（3）市重点优势企业、市级以上高新技术企业、农业龙头企业和市区特色行业除享受上述资助政策外，实施市以上重点技改项目的，再按实际完成投资额的2%增加资助，实施一般技改项目的，再按实际完成投资额的1%增加资助。
2、对引进20世纪90年代国际先进设备（技术）进行技术改造的项目，按进口设备（技术）额的10%给予资助（与技改项目资助不重复享受）。
3、按期竣工投产，总投资5000万元以上（含5000万元）的国家、省、市重点技改项目，当年企业实现利税总额2000万元以上（含2000万元）的，给予一次性奖励资助。其资助标准如下：
（1）单个项目完成总投资额在5000万元以上至1亿元（含1亿元）的，一次性奖励资助50万元。
（2）单个项目完成总投资额在1亿元以上的，一次性奖励资助100万元。
（二）企业技术进步资助：
1、列入国家、省重点技术创新项目按上级补助额的60%给予配套。
2、对国家、省级技术进步优秀企业，分别给予20万元、10万元奖励；对国家、省、市级企业技术中心、信息化示范企业给予一次性资助。
3、对企业建立行业质量检测中心给予一次性资助。
（三）特色行业发展资助：
（1）年销售收入首次达到5000万元以上，1亿元以下的企业，奖励资助20万元；
（2）年销售收入首次达到1亿元以上，5亿元以下的企业，奖励资助30万元；
（3）年销售收入首次达到5亿元以上，10亿元以下的企业，奖励资助50万元。
（4）年销售收入首次达到10亿元以上，20亿元以下的企业，奖励资助80万元。
（5）年销售收入首次达到20亿元以上的企业，奖励资助100万元。
四、资金的拨付程序
（一）财政资助方式
1、市属企业的技改项目，由市财政安排资助资金；婺城区、金东区及市经济技术开发区所属企业技改项目，由市财政按上述标准的50%安排资助资金，区财政按照市资助资金额，以1:1的比例同时安排配套资助资金。
2、企业技术进步和特色行业发展资助资金由市财政安排。
（二）资助资金拨付程序
1、技术改造项目财政资助资金实行“立项时预拨、竣工后结算”的办法。经市人民政府批准，市财政局凭市经贸委重点技改项目立项批文，预拨50%资助资金；其余50%待项目完工投产后，由项目实施单位填写《金华市区工业企业技术改造专项资金申请表》（随附有关资料一式两份），区属企业经区经贸局（经发局）、财政局审核后，报送市经贸委、财政局各一份，经市经贸委、财政局审核认定后，按季进行结算。一般技改项目，凭设备购置发票半年结算一次。
2、市属企业和市重点优势企业技术改造项目，市财政安排的资助资金由市财政局直接拨付给企业；市财政安排的区属企业技术改造项目资助资金（除市重点优势企业外），由市财政局拨给区财政，区财政局应在市财政资助资金下达后，连同区财政安排的配套资金（包括市重点优势企业的配套资金）1个月内拨付给企业。
3、企业技术进步奖励资助、特色行业发展资助资金，经市人民政府批准，由市财政局直接拨付给企业。
五、资金的监管
市经贸委、财政局要加强对市区工业企业技术改造专项资金的管理，确保专款专用，及时足额到位。在实施过程中，如发现企业变更用途或弄虚作假骗取奖励资助资金的，全额追缴奖励资助资金，并视情取消今后享受财政各项奖励资助资金资格。
六、本办法由市经贸委、财政局负责解释，自发布之日起执行，原政策与本办法相抵触的，以本办法为准。

金华市人民政府办公室 2003年1月17日印发